中共商务部最近公布了《外国投资法(草案征求意见稿)》，规定实际控制人的国籍决定企业是否为外资企业，而外资企业不得投资禁止实施目录 列明的领域。专家指出，实际控股标准虚无缥缈，等同儿戏。
1月19号，中共商务部公布了《外国投资法(草案征求意见稿)》，试图取代实施了将近30年的外资三法，也就是外资企业法、中外合资经营企业法和中外合作经营企业法。
中国 原来的法律对外资企业的认定标准，是根据股东的国籍来认定企业的国籍。
新的外国投资法草案，对外国投资者的定义中采取〝实际控制〞标准，也就是说，实际控制人的国籍决定企业是否为外资企业，继而认定是否为外国投资者。
草案第11条第2款规定：受外国投资者控制的境内企业，视同外国投资者。第18条规定：认定控制某一企业的标准，除了具有股权、董事会股东会控制权外，也包括通过协议或信托方式对该企业的经营、财务、人事或技术等施加决定性影响。
中国资深法学专家赵远明：〝实际控制权实际上在法律 上是虚无缥缈的，日常经营靠总经理，靠CEO。开一个董事会，董事长能给他踢跑了，你说谁控制，换一个中国国籍的就是中资企业了，那你这企业一年能够变好几次，小孩的游戏似的。〞
外国投资法草案出来后，由于涉及对外资监管法律体系的变革，引起了中外企业的关注。外界普遍认为互联网企业将受到较大冲击。
在过去的十几年中，中国民营企业为了在海外 上市融资，同时规避中共当局在互联网、电信和教育等政治敏感行业对外商投资的限制，采取了一种叫做VIE的可变利益实体模式。
VIE结构，通常是指境外特殊目的公司，通过它在中国的全资子公司，以协议控制的方式控制一家内资公司，从而实现境外特殊目的公司对内资公司的并表，然后境外特殊目的公司再在境外融资或上市。
2000年，新浪作为第一个使用VIE模式的公司，成功实现美国上市后，搜狐、百度、包括阿里巴巴，以及传媒、教育、消费、广电类的企业也纷纷采纳这一模式。据不完全统计，从2000年至去年6月，通过VIE模式实现境外上市的内资企业约有250家。
到目前为止，中共当局对VIE结构基本都是睁一眼闭一眼，因而VIE结构一直被称为灰色地带。
美国《中国事务》总编辑伍凡 ：〝最大的原因引起这个改变的，就是以阿里巴巴为代表的网路公司到外国去投资，引起外国有兴趣，它要投入进来，网路在中国又是一个非常忌讳的一个行业，网路里面很多内容不准你外国人投资的，所以这里面就产生了很大的冲突。〞
不过，新的外国投资法草案规定，外国投资者不准投资禁止实施目录列明的领域。
大陆《新浪网》评论说，虽然现行法律并未禁止VIE，但VIE的合法性，对于实现境外上市的内资企业来说，依然是头上的一把利剑。
北京东易律师事务所郭立军律师 对媒体表示，如果VIE模式被政府认为违法，采用VIE模式的内资企业，将会被认定为不具备按内资企业申请各种牌照的资格。同时会使得企业面临非法经营的法律风险。如果协议出现问题 ，海外上市的壳公司就会一文不值。
《华尔街日报》报导说，10多年来，VIE结构的法外身份让很多外国投资者担心，他们害怕一旦北京开始管束这种企业结构，或在中国境内的经营实体决定不再履行与境外控股公司间的合约，外商的利益可能就得不到保护。
投资专家认为，每当有关对VIE的某种担忧出现时，很多在纽约上市的中国企业股价就会受挫。如果中国法律将VIE结构，重新认定为外国投资者对华投资的合法途径，进行此类投资的难度就会小很多。
采访编辑/刘惠 后制/李智远
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